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電子取引においては,通常の取引とは異なり,対面取引ではなく書面も必要ないことから証明手段を確保しにくく,かつコンピュータ・ネットワークを使って誰もが取引に容易に参加できるため,代理人であると詐称する「無権限代理」や本人であると詐称する「なりすまし」が,@契約成立の段階(例:本人になりすまして注文する)とA弁済の段階(例:権利がないのに弁済を受ける)の双方で問題になる。

なりすまし等を防止し,当事者の同一性を確認するための制度としてはすでに述べた電子認証制度や電子公証人制度が整備されてきているが,実際に起きた場合に法的にどう処理されるのであろうか。
インターネット・ショッピングのようなケースで無権限者が電子データを送信した場合,本人との間で処理方法を予め契約で定めておけば契約によって処理されるが,そうでない場合に売買関係にどのような影響を与えるのであろうか。
売買契約成立の段階では,原則的には名義人(本人)に効果が帰属することはなく,無権限代理人が責任を負う(民117条)が,表見代理(民109条.110条.112条)や表見支配人(商42条),名板貸し(商23条)等に該当する場合(無権限代理人の外観がもっともらしく,取引相手方の善意無過失と本人の帰責事由が認められるような場合)には例外的に本人に効果が帰属する(なりすましの場合も無権限代理と対比して解決を図るものと考えられている)。

一方,弁済の段階では民法478条により,取引の安全性確保の観点から債権者らしい外観を持つ者に対して善意無過失で弁済すれば,本人に帰責事由がなくてもその弁済は有効になる。
このように契約成立と弁済の各々の段階で本人の帰責事由を要件として求めるか否かの相違があるが,無権限者を信頼して取引した取引相手を保護する観点から,契約成立段階においても本人の帰責事由を要件から外すべきとの意見もある一方,実体法小委員会報告書は本人の帰責事由を考慮する表見代理的な構成が適当と解している。 また,産業構造審議会提言では,なりすましによる電子契約が無効となる範囲(表見代理の適用範囲)を明確化する法的ルールを整備することを主張している(「なりすまし」に対しては,2002年2月から施行された「不正アクセス行為の禁止等に関する法律」(不正アクセス禁止法)の処罰対象となる。
また,契約法関連の立法はまだ存在しないが,2002年に経済産業省が公表した「電子商取引等に関する準則」が現行法上の解釈指針をまとめている)。
次に,電子商取引で締結される売買契約そのものについてみてみよう。
(a)契約自由の原則電子商取引の当事者問で契約を締結する場合,通常の契約とまったく同様に契約自由の原則に従い,強行規定に反しない限り当事者間の合意が優先する。 契約自由の原則は強行法規によって制限されるが,従来の取引に比べて電子化の発展を阻害する規制がある場合には,そうした規制を規制本来の主旨に照らして見直すことも重要である。
ただし,取引の円滑4性保護の要請が強い銀行間の電子資金移動(EFT:ElectronicFundsTransfer)の場合とは異なり,消費者保護の要請が強い消費者取引の場合では契約上利用者に負わせられる責任の範囲にはある程度制約をかけて然るべきであろう。
なお,欧米の契約法制は意思表示の方式要件に書面性を求めている(例:米国の詐欺防止法は500ドル以上の契約等は書面化することを要求)が,日本では諾成主義が基本であって方式は原則的に自由であるため,契約方式一般に関しては電子化への対応を考える必要はない(ただし,特定の法律によって書面交付義務等が規定されている場合があり,IT書面一括法制定後もなお残っている部分がある)。
(b)契約における意思主義契約が成立するためには意思表示の合致が必要になる。 ところが,企業間の部品受発注システムのように人の意思や判断を介在させずに取引データを一定の標準化されたプロトコルに従って自動処理する電子データ交換(EDI:ElectronicDatalnterchange)では,たとえば在庫不足に基づいて部品業者に一定量の注文を自動発注する場合にも意思表示だと認定できるのであろうか。

コンピュータ・プログラム自身は意思(効果意思,表示意思)を持たず代理権も持たないので,このままでは法的に意思表示と認めることは難しい。
そのため,@コンピュータ・プログラムを組んだ人間の意思表示として解釈する(実体法小委員会報告書)か,Aコンピュータ・プログラムをelectronicagent(一種の代理人)として理解し,契約の有効性を確認する立法を行う(アメリカのUniformComputerlnformationTransactionAct〈UCITA>など)必要があろう。
(c)契約の効力発生時期次に,契約の意思表示の効力発生時期を考えよう。 民法が想定する典型的な取引は,当事者が相対して口頭の会話で取引する「対話者間の取引」と遠隔地の当事者が書面を交換して取引する「隔地者間の取引」であり,電話による取引は「対話者間の取引」と解されている。
では電子商取引はどうであろうか。

現段階では,当事者の一方が行った意思表示に対し,相手方が即時に感知して反応するとは限らず,電話のように対話が行われるわけではない。
したがって,現行の法的枠組みに当てはめるならば「隔地者間の取引」と解される(もっとも将来,即座に双方向通信が行えるような電子商取引が出てくれば「対話者間の取引」と解することもできる)。 「隔地者間の取引」の場合,契約の申込の意思表示は到達主義(民97条),契約の承諾の意思表示は発信主義(民526条1項)であり,意思表示が到達することは「意思表示が相手方の支配領域に入ったこと,すなわち相手方が意思表示の内容を了知しうる状態になったこと」(最判昭36.4.20民集15.4.774)と解されているので,電子取引の場合も相手方に了知可能な状態になった時点で意思表示は到達すると考えられる。
では,隔地者問の取引であるインターネット・シヨッピング等の電子商取引は,業者からの画面上の表示は申込の誘因,消費者からの購入の意思表示が申込となって到達主義により,その後業者が行う意思表示が承諾となって「発信主義」によるのだろうか。
承諾の意思表示については「到達主義」を採用する国が多いが,発信主義を採用すると,たとえば買主の承諾の意思表示が到達しなかった場合で,売主が承諾の発信後商品を他に売却してしまったケースであれば売主は債務不履行責任を追及される恐れがある。
この問題に対しては,@一般的には発信主義を採用しつつも,電子取引については到達主義を新たに立法で定めるアプローチやA商法508条が商行為の場合に隔地者間で承諾期間の定めのない契約の申込があった場合に相当の期間内に承諾の通知を発しないときは申込が効力を失うことに着目し,「相当の期間」を通信時間と解する等の解釈によって行うアプローチ(実体法小委員会報告書)があり,産業構造審議会提言では電子契約の成立時期を承諾の通知の発信主義から到達主義に転換する法整備を主張していた。
このため,2001年6月に電子消費者契約民法特例法が制定された。


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